法律“空白地帶”需填補別讓垃圾短信再亂飛

2011/04/26

　　時下，在垃圾短信遭到社會譴責的同時，人們似乎又對這一現(xiàn)象無可奈何。北京市西城區(qū)法院新近的首例群發(fā)短信被追究刑事責任案，燃起了人們對治理垃圾短信的希望，然而問題就在于，短信是一種新興的傳播媒介，對它的監(jiān)管還沒有專門適用的法律，屬空白地帶。

　　垃圾短信的特點就是騷擾他人，影響他人生活的安寧。盡管這種行為并沒有造成財產(chǎn)上的、或者人身上的損害，但是它造成了受害人的精神損害。這是一個新課題：如何完善公民信息權利與信息管理方面的立法，從法律上明確短信群發(fā)的法律要件，在滿足什么條件下可以群發(fā)短信，而手機用戶在什么情形下可以運用法律武器維護權益。也就是說，給短信群發(fā)設定法律上的價值評價標準，做到有法可依。

　　在北京市西城區(qū)法院審理的北京市首例群發(fā)短信被追究刑事責任案件中，四名被告人的律師均為被告人做無罪辯護，辯護意見之一：被告雖然沒有取得增值電信業(yè)務經(jīng)營許可，但代理群發(fā)短信是一種行政違法行為，符合行政處罰的情形，不應追究此案被告人的刑事責任。

　　從現(xiàn)有的法律法規(guī)來看，垃圾短信并沒有侵犯手機用戶的權利，受侵犯的是電信增值業(yè)務的特許經(jīng) 營權。依據(jù) 《中華人民共和國電信條例》，群發(fā)短信業(yè)務屬于增值電信業(yè)務，經(jīng)營該業(yè)務應當經(jīng)過主管部門的許可，并頒發(fā)經(jīng)營許可證。未經(jīng)許可私自經(jīng)營的，屬于違法經(jīng)營行為。情節(jié)嚴重的，可追究刑事責任。

　　值得注意的是，上述案件司法機關立案處理的依據(jù)在于電信增值業(yè)務的特許經(jīng)營權受到嚴重侵犯，而并不是垃圾短信騷擾了手機用戶。

　　當然，如果群發(fā)的垃圾短信是指向特定的用戶群體，而這些用戶群體的手機號碼信息是采用非法方式獲取的，根據(jù) 《刑法修正案七》的規(guī)定，可能構成非法獲取公民信息罪。然而，從現(xiàn)有法律法規(guī)來看，立法上的空白讓手機用戶維權缺乏有效的法律手段，這也助長了非法經(jīng)營群發(fā)短信業(yè)務者的氣焰，正如犯罪嫌疑人供述一樣，法律沒有禁止群發(fā)內(nèi)容合法的短信。

　　短信群發(fā)是信息社會提高效率的有效手段，正確使用可以提高生產(chǎn)效率，造福社會，而不當使用也會煩擾人們生活，損害手機用戶的正當利益。因此，從上述群發(fā)短信營利模式的各個環(huán)節(jié)著手規(guī)范整頓短信群發(fā)行業(yè)刻不容緩。

　　其一、完善立法，規(guī)范引導群發(fā)短信行為，規(guī)范短信廣告。完善公民信息權利與信息管理方面的立法，從法律上明確短信群發(fā)的法律要件，在滿足什么條件下可以群發(fā)短信，而手機用戶在什么情形下可以運用法律武器維護權益。給短信群發(fā) 設定法律上的價值評價標準，做到有法可依。完善短信廣告立法，如可規(guī)定群發(fā)短信廣告需要得到手機用戶的同意等。

　　其二、設定行政許可，規(guī)范短信群發(fā)器的生產(chǎn)、銷售。短信群發(fā)器是一種特殊的產(chǎn)品，盡管在目前的法律體系中，短信群發(fā)器不屬于管制物品，但是由于短信群發(fā)器的不當使用會侵犯廣大手機用戶的利益，群發(fā)違法負面短信會造成社會危害，因此，對短信群發(fā)器的生產(chǎn)、銷售權限應當予以規(guī)范，可以通過設定行政許可的方式規(guī)范短信群發(fā)器的生產(chǎn)銷售，而短信群發(fā)器的購買使用也應當備案登記，做到有據(jù)可查。

　　其三、實行SIM 卡實名制，明確責任。利用短信卡群發(fā)短信不可缺少的是短信卡，由于短信卡有優(yōu)惠幅度較大的短信套餐，從而大幅度降低了群發(fā)短信的成本。由于優(yōu)惠的短信套餐惠及民眾，當然不能為了限制群發(fā)短信而限制優(yōu)惠，有效的方法是實行短信卡實名制，這樣，手機用戶在收到垃圾短信的同時，看到的雖然仍是虛擬的電信號碼，但是虛擬號碼背后有明確的使用者，一方面可以強化非法群發(fā)短信者的責任意識，另一方面可以固定證據(jù)，便于追求非法群發(fā)短信者的法律責任。

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　　短信群發(fā)

　　短信群發(fā)是指基于電信運營商直接提供的短信接口，實現(xiàn)與客戶指定號碼批量發(fā)送短信的信息發(fā)送方式，它是應信息社會高速傳遞信息需求而生的一種批量快速發(fā)送信息的方式。一般的手機終端都具備短信群發(fā)的功能，目前大批量短信群發(fā)主要是采用短信群發(fā)器(業(yè)內(nèi)稱“短信貓”)進行。

　　隨著手機短信作為“第五媒體”地位逐漸被廣泛認同，受眾群體越來越龐大，利用手機短信平臺做廣告為眾多商家所追逐，為謀取暴利，大量廣告公司或個人開始經(jīng)營群發(fā)短信業(yè)務。

　　當前各類垃圾短信大致有以下幾種類型：其一，短信服務商擅自提供的信息服務，這種具有廣告性質的短信沒完沒了地騷擾公民的安寧。例如，某房地產(chǎn)項目如何如何好，地理位置絕佳等等；某教育機構能為你的孩子提供如此這般的服務等等。其二，以抽獎、中獎、征婚為誘餌的詐騙信息。其三，辦假證、假公章、販賣走私黑車、槍支等不法信息。其四，利用短信傳播淫穢、色情信息。

　　需要警惕的是，在這些短信中，少數(shù)不法分子利用它傳播黃色信息，毒化社會風氣，甚至一些境外少數(shù)敵對分子企圖利用它編造、散布各種謠言，引發(fā)社會恐慌，破壞社會穩(wěn)定。一些居心叵測、別有用心的人利用短信傳播不實消息和謠言，在群眾中造成大面積恐慌，攪得人心惶惶。如日本發(fā)生海嘯后，我國一些地方發(fā)生的搶購鹽等風潮，就與短信中某些虛假消息的迅速傳播有關。

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