“幸福來(lái)的太突然”，這是最近很多互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)者的共同感受。自從中國(guó)總理李克強(qiáng)在政府工作報(bào)告中提出“互聯(lián)網(wǎng)+”后，不斷有后續(xù)的利好政策出臺(tái)，從審批、融資、稅收等角度鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)展。

　　最新的政策是中國(guó)工信部于6月19日公布的《關(guān)于放開(kāi)在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)）外資股比限制的通告》（工信部通[2015]196號(hào)，下稱“196號(hào)文”）， 宣布在全國(guó)范圍內(nèi)放開(kāi)在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)）的外資股比限制，外資持股比例可至100%。

　　很多人對(duì)此的解讀是VIE結(jié)構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)公司（比如近期接連宣布私有化的奇虎360和陌陌）回歸國(guó)內(nèi)上市的障礙完全排除了，甚至有人干脆說(shuō)VIE不用拆了。筆者和業(yè)界同行交流后，得出了比較一致的看法：“196號(hào)文”對(duì)互聯(lián)網(wǎng)公司會(huì)有很積極的影響，但還需要后續(xù)政策的配合。從法律角度看，這個(gè)通告只是邁出了意料之中的一小步，但傳達(dá)了非常積極的信號(hào)。

　　2015年3月10日，中國(guó)國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部公布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》就已經(jīng)規(guī)定，“增值電信業(yè)務(wù)的外資比例不超過(guò)50%，但電子商務(wù)除外”。所以電子商務(wù)允許外資控股早有鋪墊，“196號(hào)文”在允許外資比例超過(guò)50%以外，又往前了一步，允許最高達(dá)到100%。

　　這里需要說(shuō)明一個(gè)概念，“電子商務(wù)”是一個(gè)實(shí)踐中有較多共識(shí)、在法律上卻比較混亂的概念。根據(jù)《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2003版）》，“經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)”被歸類為“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”的一種。根據(jù)工信部2013年5月23日公布的《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2013版）》（征求意見(jiàn)稿），其中明確將電子商務(wù)劃入B2類在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)中的交易處理業(yè)務(wù)。雖然“13年版目錄意見(jiàn)稿”尚未生效，但在界定經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)的范圍時(shí)仍具有重要的參考價(jià)值。

　　在實(shí)踐中，工信部門(mén)對(duì)“經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)”的界定還是基本停留在實(shí)物商品交易領(lǐng)域，而提供服務(wù)內(nèi)容的行業(yè)，如打車(chē)類軟件等，則很難會(huì)被歸類為“經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)”，從而獲得相應(yīng)的審批。而對(duì)于“實(shí)物商品交易”而言，我們需要區(qū)分兩種商業(yè)模式：第一種是自營(yíng)類電子商務(wù)，即在自己的網(wǎng)站上出售自營(yíng)商品，這類電子商務(wù)通常視為傳統(tǒng)銷(xiāo)售行為的互聯(lián)網(wǎng)延伸，僅需辦理ICP備案即可；第二種是平臺(tái)類電子商務(wù)，即有第三方商家入駐的電子商務(wù)平臺(tái)，企業(yè)為第三方交易提供服務(wù)，典型的如淘寶，它們則被認(rèn)為應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”。

　　中外合資公司在中國(guó)申請(qǐng)ICP證（《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證》）一直非常困難，據(jù)我們了解，多年獲批的一共只有幾十家，而且審核標(biāo)準(zhǔn)和要求并不透明。

　　據(jù)我了解，以及與業(yè)界溝通，自2015年1月13日工信部發(fā)布《關(guān)于在中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)放開(kāi)在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)）外資股權(quán)比例限制的通告》，在自貿(mào)區(qū)率先放開(kāi)股比限制后，實(shí)踐中，自貿(mào)區(qū)審批中外合資公司ICP證時(shí)間較長(zhǎng)（通常在三個(gè)月以上）。自貿(mào)區(qū)已經(jīng)批準(zhǔn)的仍是實(shí)物商品交易類電商，而提供服務(wù)內(nèi)容（包括互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）的電商還是很難獲得審批。

　　雖然“196號(hào)文”傳遞了積極的信息，但外資（包括中外合資）申請(qǐng)ICP證的其他許可條件及審批程序，仍需按《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第534號(hào)，下稱“534號(hào)令”）相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。“534號(hào)令”第十條規(guī)定，“經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)的外商投資電信企業(yè)的外方主要投資者應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績(jī)和運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)。”實(shí)踐中，外方投資者往往難以滿足具備經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績(jī)和運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)的要求，因此，極有可能對(duì)外資（包括中外合資）申請(qǐng)ICP證構(gòu)成實(shí)質(zhì)障礙。

　　外資企業(yè)能夠申請(qǐng)ICP證，和VIE結(jié)構(gòu)的企業(yè)可以在境內(nèi)資本市場(chǎng)直接上市，是不同的概念，前者是后者的必要但不充分條件。換句話說(shuō)，作為行業(yè)管理部門(mén)，電信管理部門(mén)允許外資企業(yè)申請(qǐng)ICP證，只是解決了其經(jīng)營(yíng)合法性的問(wèn)題，但其能否上市，還要看證監(jiān)會(huì)的意見(jiàn)。目前來(lái)看，證監(jiān)會(huì)在審核中，仍然會(huì)關(guān)注VIE結(jié)構(gòu)的拆除和實(shí)際權(quán)益轉(zhuǎn)回境內(nèi)，“196號(hào)文”本身并不會(huì)影響到這一點(diǎn)。